分析PPP模式的交易结构

                                                   ———以“污水处理厂项目”为例

一、PPP模式简介

PPP模式是Public-Private Partnership的简称，即“公私合作伙伴关系”，亦称为“政府与社会资本合作模式”，该模式有广义和狭义两种。广义PPP模式和狭义PPP模式都是指公私合作模式，但广义PPP模式具体又分了很多种方式，例如BT、BOO、TOT、BOT等。狭义的PPP模式是政府与社会资本组成特殊目的机构（英文缩写为“SPV”，下文简称为“项目公司”），引入社会资本，共同设计开发，共同承担风险，全过程合作，期满后再移交政府的公共服务开发运营方式。

与广义的PPP模式相比，狭义PPP模式的主要特点有：一、政府对项目中后期建设管理运营过程参与更深，企业对项目前期科研、立项等阶段参与更深。二、政府和企业都是全程参与，双方合作的时间更长，信息也更对称。三、狭义的PPP更强调政府在项目公司中的占有股份。

下面以污水处理项目为例，分析狭义PPP模式下的交易结构。

二、PPP模式的交易结构

  （一）常见交易结构

PPP模式没有固定的交易结构，其交易结构可结合PPP模式的典型原则或特征，如政府和企业之间真正的风险分担、明确政府对设施的详细要求及支付给企业的费用必须与按合同规定的特定和定量准则所进行的绩效评估结果关联等，根据项目实际情况进行合理规划和设计。下面以笔者参与的污水处理厂项目为例，对通常PPP模式的交易结构进行简单的介绍。

 “污水处理厂项目”PPP模式交易结构

  （投资设立）    建设阶段  

  ① ③

  ②

  （招投标选定）  

  （运营期满移交）

 图例说明：① 表示政府向项目公司授予“特许经营权”；

  ② 表示特许经营期满后，项目公司将污水处理厂移交给

  政府；

 ③ 表示A公司与B公司共同注资设立项目公司，其中A公司代表 “公”，B公司代表“私”；

项目开发三大阶段（流程）：招投标选定社会资本投资人阶段→项目公司组建及开发建设阶段→项目运营及移交阶段

  （二）规划和设计交易结构时的注意事项及风险防范

PPP模式项目开发建设及运营主体来说，主要涉及政府及社会资本两方，即“公、私”两方。政府作为参与PPP项目的主体之一，在项目公司中的占有股份的形式比较多样，可指定相关机构依法参股项目公司，也可自行投资设立一家公司参股项目公司（如上图示例A公司）。社会资本由政府通过招投标阶段选定（如图示例B公司）。现以上述交易结构示图为例，通过PPP项目主要通过项目开发三大阶段中的“公、私”两方主要参与主体，对规划和设计交易结构时的注意事项及风险防范进行分析。

1、招投标选定社会资本投资人阶段

根据《市政公用事业特许经营管理办法》等相关法律法规的规定，政府选定特许经营权项目的投资者或者经营者，应遵守公开、公平、公正和公共利益优先的原则，采用向社会公开发布招标条件，受理投标的方式。因此，在这一阶段，招投标程序的合法化及如何合理评估选定最佳PPP项目中标者，是政府方面应重点考虑的问题。

对招投标程序的合法化，除遵守上述《市政公用事业特许经营管理办法》等PPP项目内所特有的相关法律法规外，还应遵守《招标投标法》等招标投标领域特有的相关法律法规。其中，对于选择项目施工的承包商，可视项目需要决定是否在选定社会资本投资人时一并完成招标选定，因为根据《招标投标法实施条例》，对于已经通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设、生产或提供的，可以不进行招标，以避免在建设阶段的二次招标，节省了时间和资金成本。

对于如何合理评估选定最佳PPP项目中标者，即选定代表社会资本的投资主体，除根据《市政公用事业特许经营管理办法》等已有法律法规设定投标条件外，还需要重点考虑如何能通过招投标有效的对竞标人的社会资本的融资能力和特许经营权项目运营能力进行合理的评估和了解。一个有着良好融资能力和项目运营能力的社会资本投资人，方可保证项目有足够的建设、运营资金及后期建成后的良好、稳定运营，具体可通过对竞标人公司财务状况、管理人员团队及项目融资方案等多方面进行考察与评估。

社会资本投资人想成功中标，唯提高自身的综合实力。除具备财力外，还需要具备运营等各项能力。在项目招标条件允许的情况下，社会资本投资人可通过组建联合体等方式实现上述目标。同样，具备融资能力的社会资本投资人，也可中标后通过项目公司与具备所投资项目相关经验的企业签订顾问协议的方式，让其他企业以顾问形式，参与到该项目的运营中，协助社会资本进行运营管理。

2、项目公司组建及开发建设阶段

在通过招投标选定社会资本投资人后，即进入了组建公私合营的项目公司环节。由政府部门与选定的社会资本投资人依草签协议、按现代企业制度的要求与政府授权的单位签署合资协议、公司章程，组建设立项目公司，由项目公司负责按照合同约定开展项目后续一系列的开发建设具体工作，包括设计、投融资、建设、运营等。

在该阶段，组建项目公司时，政府部门与社会资本投资人之间的功能定位与责权明确是关键问题。双方的目标、优势等不同，将导致其功能定位与责权明确的不同。以笔者参与的污水处理厂项目为例，在该案例中，政府部门侧重于对涉及重大公共利益和公共安全事项的监管、股权转让的限定及政府出资的监管等。因此，谈判，签署双方合资协议、项目公司章程时，政府设立的公司（通常为国企股东）设定并持有“金边股”，对涉及上述相关的重大事项可实现“一票否决”，但不得干预项目公司的正常经营。而对于社会资本投资人来说，则更侧重于项目公司企业本身独立正常经营的保证及相关责权的明确。除此之外，土地交易结构的设计，即在招拍挂的前提下，如何确保土地出让给特定人，如国企股东等，也是需要重点考虑的问题。

在项目公司实施具体开发建设时，一次招标还是二次招标确定承包商，承包商与项目公司之间的关系；项目建设工期与特许经营期的合理衔接及风险分担等；政府部门的合理适度的过程监管等，均是需要通过相关合同予以明确的。

3、项目运营及移交阶段

PPP模式项目因其本身涉及公用事业，因此为保障公共利益的实现，在项目运营过程中，作为承担监管职责的政府部门，必然需要考虑对经营全过程进行监管，包括对价格监管和质量监管等，以及设定相应的执行制度。以笔者参与服务的污水处理厂为例，政府方面：政府参与运营管理时，建议设定了分阶段对项目公司运营情况进行定期测评，评估项目公司对污水处理厂的整个运营状况评估的制度，评估的内容包括：公用设施的建设与改造是否依据规定的基本建设程序和规划要求执行、应急预案的制定及执行情况、成本及价格的控制和执行情况、污水处理数量、水质质量、水费、重要设备及设施的完好情况等。其中，对于水费定价及监管，是公、私双方投资者最关心的核心环节。水费价格的高低既决定到社会资本投资人的收益，又直接影响到公众的切身利益。因此，PPP模式下污水处理项目的合理定价机制及政府监管，是项目能否长期良好运营的关键。对于该类项目，由于特许经营期限较长，项目公司一般面临通胀、汇率、需求、材料价格/质量、利息等风险，因此除了应关注起始收费高低外，还应设计动态调价机制，以降低风险。

 对于特许经营期满后的移交，同样因涉及公用事业及公共利益，因此在政府部门收回项目时，除查验项目本身是否满足移交标准外，同时需要做好移交期间的合理过渡，避免因移交问题而影响公共服务的稳定提供。

  （三）合同管理

PPP模式最终均需要各方投资主体，如代表政府的国企股东及代表社会资本的私人企业股东，通过签订不同阶段的有效合同文件予以执行，即合同化管理和执行项目，以保证项目顺利执行。这包括合同管理的相关细则，对合同期间可能出现的不利情况，包括服务内容的变更、法律变更和通货膨胀等都进行了规定，并提出了相应的风险处理方法，这样的规定避免了紧急情况出现时处理不当导致的PPP项目的失败。

在合同管理过程中，一个内在合同管理的标准即以合同是否符合项目追求的“共赢”目标以及能否更好的规避各方的风险。以本污水处理厂项目为例，PPP模式在不同阶段制定的合同文件，结合上述所讲的注意事项及风险防范进行合同管理，如在招投标选定社会资本投资人阶段，主要涉及招投标文件，对投标人的评估及其融资能力和运营能力予以规制管理。在项目公司组建阶段，主要涉及代表政府的国企股东及代表社会资本的私人企业股东签订的合作协议、章程，强调项目建设工期与特许经营期的合理衔接及风险分担、政府方的金边股等。项目公司组建完成后政府与项目公司签订《特许权经营协议》和《污水处理与再生水处理服务协议》，对价格调整机制予以明确。在建设阶段主要涉及项目公司与各建设阶段的服务主体签订如《建设工程施工合同》、《建设工程设计合同》及《保险合同》等，对该建设阶段的各方的风险点予以审查。

三、结语

   以上是以本所代理的“污水处理厂项目为例”针对PPP模式在我国的实践，对我国PPP模式交易结构的探讨。不同的项目需要结合具体的实际情况及法律规定进行交易模式的调整。一个良好的交易模式，能够为公共服务和产品的提供铺设一条高效、高质的产出道路，从而能为社会公众提供价低质优的公共产品和服务，保障公共利益的最大化实现。

朱洁

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